新“国九条 ”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题

近期(qī)，《国务院关于加强监管防范风(fēng)险推动资本(běn)市场(chǎng)高质量发展的若(ruò)干意见》（即新“国九条”）发布后引发市场强烈关注。

新“国九(jiǔ)条”凸显了资本市(shì)场(chǎng)监(jiān)管(guǎn)新理念——“强本强基”和“严监严管”，进(jìn)一步强调严厉打击各类(lèi)违规减(jiǎn)持、严肃查处操纵市场恶意做空、严肃整治财务造假、资金占用等(děng)重点领域违(wéi)法违规行为，以及强化上市(shì)公司信息披露和公司治理监管。

从上市公司法律风险与资本市(shì)场强监管的角度(dù)出发，如何解读新“国九条”？中国资本市场法(fǎ)律风险的资深研究专家、信达律师事务所高(gāo)级合伙人(rén)洪灿此前一直长期观察A股上市公司(sī)行政(zhèng)刑事法律风险，日前，他(tā)接受证券时报记者采访时表(biǎo)示，上市公司要(yào)强化对法律、对(duì)市场、对风险的敬畏之心，尤其要高度关注刑(xíng)行交(jiāo)叉(chā)问题。

从严(yán)监管的(de)施政脉络一直清晰，新“国九条”将此推向新高度

早在(zài)2004年和2014年，国务院就发布了(le)《国务院关(guān)于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》和《国务院关于进一(yī)步促进资本市场健康发展的若干意见》，如今时隔10年，国务院再次(cì)发(fā)布(bù)“国九条”直指当下资本市(shì)场发展(zhǎn)症结，提(tí)出解决方(fāng)案和发展思路，明确提出2035年资(zī)本(běn)市场发展目标，给未来中国资本市场的发展描绘了一幅蓝图，也因此备(bèi)受市场关注。

相比于此前的两份文件，此次新港珠澳大桥出入境车辆突破1000万辆次(xīn)“国九条”新在哪里？洪灿认为，原来的两次“国九条”强调的重(zhòng)心是发展，新“国九条”的重心(xīn)在强监(jiān)管。体现在：一是旗帜鲜明地在文件名称(chēng)中突(tū)出(chū)强调监管。新(xīn)“国(guó)九条”在《国务(wù)院关于加强监管防范风险推(tuī)动资(zī)本市场高质量发(fā)展的(de)若干意(yì)见(jiàn)》的文件名中，旗帜鲜明地把“加强监管(guǎn)”作为高(gāo)质量发展的必(bì)由之路，强调通过“加强监管防范风(fēng)险”以达到“推动资(zī)本市场(chǎng)高质量发(fā)展”的目(mù)的，将监管摆在首(shǒu)要(yào)地位。

二是在主文中全程强调、全面强调从严监管(guǎn)。新“国九条(tiáo)”一共(gòng)九个部分，从严监管的(de)主基调贯穿始终(zhōng)，除了在(zài)文件名强(qiáng)调(diào)监管(guǎn)之外，更有四个部分是在标题中强调监(jiān)管，分别是“严格上市公司持续监(jiān)管”“加大退市监管力度”“加强证券基金机构监管，推(tuī)动行(xíng)业(yè)回归本源、做优做强”“加强交易监管，增强资本市场内(nèi)在稳定性”，用(yòng)一半的篇幅重点(diǎn)阐述上市后(hòu)持续监管以及交易、退市、机构各环节的监管(guǎn)政策。“新‘国九条’如此强(qiáng)调资本(běn)市场的从严监(jiān)管，可以说是史无前例。”洪灿(càn)表示。

梳理过去的政策文件(jiàn)，洪(hóng)灿认为，从过去几年的监管路径来看，从严监管(guǎn)的施政脉络一直非常(cháng)清晰，从(cóng)严监管、规范市场的主基调一直在稳步推(tuī)进。2019年《关于办理操纵证券、期货市场(chǎng)刑事案件适用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解释》施行，2020年新(xīn)《证券法》施行，2021年《刑法修正案（十一）》大(dà)幅提(tí)高了证券期货犯(fàn)罪的刑事惩戒力度，2021年，中办、国(guó)办印发《关于依法从严打击证(zhèng)券违法活(huó)动的意见》。如今新“国九条”发布，更(gèng)是把“加强监(jiān)管”放在首要位置(zhì)。

“我国资本市(shì)场发展到现阶(jiē)段，已经(jīng)是全球第二大市场(chǎng)，市场发展的中心(xīn)任务从做大变为做强，从追求数量(liàng)、速度，到现阶段的(de)强调公平、规范，这是事物发展的必然要求。要达到高质量发(fā)展，必须加强监管。”洪灿表示，可以预见，接下来证监(jiān)会将在已发(fā)布的监管制度规则基础(chǔ)上，围(wéi)绕新“国九条”出台更多的新的(de)配(pèi)套监管举措。

上市公司要高度重(zhòng)视刑行交叉(chā)领域的法(fǎ)律风险转化

今年3月，信达律师(shī)事(shì)务所发布了《2023年(nián)度A股上市公(gōng)司行(xíng)政刑事法律(lǜ)风险观察报告》，指出了(le)2023年度前四大证券行政违法行为，分别为信息披露违法违规、内(nèi)幕交易或(huò)泄露(lù)内幕信息、证券从业人员违(wéi)规参与股票交易、操纵证券市场。洪灿认为，此次新“国九条”对资(zī)本市(shì)场的从严监(jiān)管，正是回应了长(zhǎng)期以来上市公司存在的这四个法律风险。比如，新“国九条(tiáo)”重点强调“防假打(dǎ)假(jiǎ)”、打击“以市值管理为名的操纵市场、内幕交易”、“严厉打(dǎ)击财务造假(jiǎ)、操纵市(shì)场等恶意规避退市的违法行为”、“建立健全从业人员分类名单(dān)制度和(hé)执业声誉管理(lǐ)机制(zhì)”，这对(duì)上市公司实控人和董监高、证券基金从业人员、投资者均提出了更高要求。

随着新“国九条”发布，上市公司该如何加强合规与(yǔ)风控？据洪灿介(jiè)绍，从2018年开始，信达律师事务所团队在业(yè)界率先关注中国(guó)上市公(gōng)司的法律风险（重点是行政、刑事(shì)、行刑(xíng)交叉法律风险），公开出版了国内第一(yī)本上(shàng)市公司刑(xíng)事法律风险蓝皮书，并且持续(xù)六年发布了(le)二十一期(qī)上市公司刑事行政法律风(fēng)险观(guān)察报告，首创(chuàng)“季(jì)报+年报”“行政+刑事”的法律风(fēng)险观(guān)察模式，并在大港珠澳大桥出入境车辆突破1000万辆次量证券违法(fǎ)犯罪案件的办理过程中积累了大量(liàng)经验(yàn)。

根据前述(shù)的观察研究和办案实(shí)践(jiàn)，洪(hóng)灿认(rèn)为，上市公司作为(wèi)资(zī)本市场的重要参与主体要有敬畏之心，必须敬畏市场(chǎng)，敬畏法(fǎ)治，敬畏(wèi)风险。在监(jiān)管“长牙带刺”、有棱有角的新时代背景下更要树立(lì)合规意识，加强(qiáng)合规体系的建设，对潜在(zài)的行政及刑事法律风险进行合规(guī)梳理(lǐ)和事(shì)前防(fáng)范。只有加强法律风险的(de)事前识(shí)别、防范与事中控制，行稳致远，才(cái)能实现公司高(gāo)质量发展(zhǎn)，实现基(jī)业(yè)长青。

同时，上市公(gōng)司要高度关注刑行交叉(chā)问(wèn)题。“随着刑法对于证(zhèng)券犯罪的追诉标准的大幅降低，在可以预计的将来(lái)，会有大(dà)量的行政违法案件要进入刑事追诉环节。我们作为(wèi)资(zī)本市场的法律服务机构，一直高度关注行刑交叉的问(wèn)题，因为证券类(lèi)犯罪是典型的涉及(jí)双向移送的违法犯罪行为。”洪灿表示(shì)，过去(qù)那(nà)种认为对违法行(xíng)为进行行政处罚后(hòu)就不会再有刑事(shì)责任，认为(wèi)这属于“一事不再罚(fá)”的(de)想法(fǎ)，是非常有害的错误(wù)认(rèn)知，极可能付出沉重的(de)代价。因(yīn)此，上市公司及相关人员要高度重视刑行交叉领域的法(fǎ)律风险转化问题，及(jí)时化解法律风(fēng)险，积极维(wéi)护上市公司和资(zī)本市场的健康发展。

校对：赵燕

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